الحتميات التاريخية وأثرها الرجعي على القانون "الكفاءة في الزواج انموذجاً "

  • JOTYAR YAMUR SEDEEQ College of Humanities, University Of Duhok-, Kurdistan Region-Iraq
Keywords: الحتميات التاريخية، الأثر الرجعي، القانون، الكفاءة في الزواج.

Abstract

يُعد موضوع الكفاءة في الزواج  من المواضيع المؤثرة على صيرورة التاريخ الإسلامي بشكل عام، وعلى تكوين شخصية المرأة بشكل خاص، وذلك لمِا افرزه الموضوع من مترتبات اجتماعية ونفسية كثيرة، على ذلك الأساس تجد الدراسة ان الحتميات التاريخية اثرت على الكثير من التشريعات القانونية الحديثة وفق معايير الأثر الرجعي،  حتى ان البعض منها اعتمدت نصياً على ما اقرته المذاهب الإسلامية التي اعتمدت الأصول التاريخية لاسيما فيما يتعلق بأقوال وافعال الرسول صلى الله عليه وسلم والاثار التي اورثها الصحابة والتابعين، حتى أصبحت بحكم الشرع أصول قانونية ثابتة غير قابلة للنقض عند بعض المشرعين، وذلك ما سلطت الدراسة الضوء عليه، لاسيما فيما يتعلق بوقوع المشرعين تحت تأثير الحتميات التاريخية الإسلامية وتضمين نص قانوني بالرجوع الى الاحكام الإسلامية في تلك الجوانب القانونية التي لم ترد نص صريح بشأنها، ولقد تضمنت الدراسة القاء الضوء على قوانين الأحوال الشخصية للمشرع العراقي والسوري والأردني والإماراتي والكويتي والسعودي والليبي والجزائري والفلسطيني، ودول عربية أخرى كنماذج قانونية حول موضوع الكفاءة في الزواج.

Downloads

Download data is not yet available.

References

(1) الاثيوبي، محمد بن علي بن آدم ابن موسى، شرح ألفية السيوطي في الحديث المسمى" إسعاف ذوي الوطر بشرح نظم الدرر في علم الأثر"، مكتبة الغرباء الاثرية (المدينة المنورة:1993)، 1/9.
(2) احمد عبد الحسيب عبد الفتاح السنتريسي، الأثر الرجعي في القضاءين الإداري والدستور، دراسة مقارنة بين الشريعة الإسلامية والقانون، دار النهضة العربية (القاهرة :2011)، ص91.
(3) عبد الحافظ يوسف عليان أبو حميدة، الأثر الرجعي وتطبيقاته في الاحكام الشرعية، أطروحة دكتوراه غير منشورة، مقدمة الى كلية الدراسات العليا، الجامعة الأردنية، الأردن،2005، ص6.
(4) ابن فارس، أبو الحسن احمد بن فارس بن زكريا(ت395ه/1004م )، معجم مقاييس اللغة، تحقيق: عبد السلام محمد هارون، دار الفكر للطباعة والنشر والتوزيع(بيروت:1979)، 1/53-55.
(5) سورة الكهف الآية (64).
(6) ابن منظور، محمد بن مكرم بن علي (ت711ه/1311م)، لسان العرب، دار صادر (بيروت: د.ت)،8/114.
(7) الفيومي، أبو العباس احمد بن محمد علي( ت 770ه/ 1368م)، المصباح المنير في غريب الشرح الكبير، تحقيق: عبدالعظيم الشناوي، دار المعارف، ط2 (القاهرة : د.ت) ، 1/220.
(8) محمد عبدالعال السناري، نفاذ القرارات الإدارية، أطروحة دكتوراه، غير منشورة، مقدمة الى كلية الحقوق، جامعة عين شمس، مصر، 1981، ص ص216-217.
(9) عبد الحافظ يوسف عليان أبو حميدة، الأثر الرجعي وتطبيقاته، ص6.
(10) مجموعة من المؤلفين، الموسوعة الكويتية الفقهية، دار السلاسل،ط2(الكويت:1404-1427ه)، 1/249-250.
(11) محمد رواس قلعحي، حامد صادق قنيبي، معجم لغة الفقهاء، دار النفائس للطباعة والنشر والتوزيع،ط2(عمان:1988)،ص42.
(12) محمد عبدالعال السناري، نفاذ القرارات الإدارية، ص ص216-217.
(13) عبد الحافظ يوسف عليان أبو حميدة، الأثر الرجعي وتطبيقاته في الاحكام الشرعية،ص12.
(14) المنجور، احمد بن علي(ت 995ه/1587م )، شرح المنهج المنتخب الى قواعد المذهب، تحقيق: محمد الشيخ محمد الامين، دار عبدالله الشنقيطي للطباعة والنشر والتوزيع( مكة:1423ه)، 1/280.
(15) السيوطي، أبو الفضل جلال الدين بن عبدالرحمن ( ت 911ه/ 1505م)، الاشباه والنظائر في قواعد وفروع الشافعية، مؤسسة الكتب الثقافية( د.م: 1994)، ص41.
(16) ابن رجب الحنبلي، أبو الفرج عبدالرحمن (ت 795ه/1395م )، القواعد في الفقه الإسلامي، دار الكتب العلمية(بيروت:1992)، ص255.
(17) يمينة خضار، الأثر الرجعي في القرارات الإدارية، مجلة الباحث للدراسات الاكاديمية، العدد(11)، جوان ،2027،ص243.
(18) ابن منظور، لسان العرب،1/137-138؛ احمد مختار عبد الحميد واخرون، معجم اللغة العربية المعاصرة، عالم الكتب(بيروت:2008)، 3/19942.
(19) ابن منظور، لسان العرب، 1/137-138.
(20) الفيومي، المصباح المنير في غريب الشرح الكبير، 2/537.
(21) الخطيب الشربينيي، شمس الدين محمد ابن احمد(ت977ه/1570م)، مغني المحتاج الى معرفة معاني الفاظ المنهاج، دار المعرفة (بيروت:1997)، 3/219؛ البكري، عثمان بن محمد شطا الدمياطي (بعد 1300ه/1883م)، اعانة الطالبين على حل الفاظ فتح المعين، دار احياء الكتب العربية(بيروت: 1997)، 3/330؛ وحول معنى العار ينظر: ابن منظور، 12/112.
(22) داما افندي، عبدالرحمن بن محمد شيخي زاده(ت 1078ه/1667م)، مجمع الأنهر في شرح ملتقى الابحر، خرج آياته واحاديثه: خليل عمران المنصور، دار الكتب العلمية(بيروت:1998)، 1/500؛ البجيرمي، سليمان بن محمد بن عمر(ت 1221ه/1806م )، حاشية البجيرمي على شرح المنهج، مطبعة الحلبي (القاهرة: 1950)، 3/350؛ وللمزيد ينظر: هدى غيظان، الكفاءة في الزواج في الفقه الإسلامي وقانون الأحوال الشخصية الأردني، مجلة جامعة النجاح للأبحاث (العلوم الإنسانية)، المجلد(29)، العدد(7)، الأردن، 2015، ص428.
(23) ابن قدامة، احمد بن عبدالله العدوي القرشي(ت620ه/1223م)، المغني، تحقيق: عبدالله بن عبدالمحسن التركي، عبدالفتاح محمد الحلو،دار علم الكتب، ط3 ( الرياض: 1997)، 9/339-340؛ القرافي، شهاب الدين ابي العباس احمد بن ابي العلاء( ت 684ه/ 1285م)، الذخيرة، تحقيق: محمد بو خيزة، دار الغرب الاسلامي(بيروت :1994)، 4/211.
(24) ابن عابدين، محمد امين بن عمر بن عبد العزيز(ت1252ه/1836م)، رد المحتار على الدر المختار، دار الفكر، ط2(بيروت:1992)،3/4.
(25) الحطاب: محمد بن محمد بن عبدالرحمن الطرابلسي ( ت954ه/ 1547م)، مواهب الجليل في شرح مختصر خليل، تحقيق: محمد يحي بن محمد الأمين الشنقيطي،محمد سالم بن محمد علي، اليدالي بن الحاج احمد اليعقوبي، دار الرضوان(نواكشوط: 2010 )، 4/205.
(26) الرملي،محمد بن ابي العباس بن احمد ( ت1004ه/ 1596م)، نهاية المحتاج الى شرح المنهاج، درا الفكر (بيروت:1984)، 6/ 176، 255.
(27) البهوتي، منصور بن يونس الحنبلي( ت 1051ه/1641م ). كشاف القناع عن متن الاقناع، عالم الكتب (بيروت: 1983)، 5/5.
(28) دليلة براف، الكفاءة في الزواج: دراسة فقهية مقارنة بقانون الأحوال الشخصية الاماراتي، مجلة البحوث العلمية والدراسات الإسلامية، المجلد(13)، العدد(3)، السداسي الثاني، الامارات،2021، ص206.
(29) فاروق عبدالله عبدالكريم، الوسيط في شرح قانون الأحوال الشخصية العراقي رقم 188 لسنة 1959 وتعديلاته (عقد الزواج وثاره، والفرقة واثارها، وحقوق الأقارب)، مطبعة جامعة السليمانية(السليمانية:2004)،ص37.
(30) السيد محمد الحسيني الشيرازي، فلسفة التاريخ دراسة تحليلة في المناهج والسلوك، تحقيق وتعليق: الشيخ صاحب المهدي، مؤسسة الوعي الإسلامي، ط2(بيروت:2005)، ص ص 15-16.
(31) حيدر حسين كاظم الشمري، قانون الأحوال الشخصية العراقي بين المقتضى والمبتغى والبديل، مجلة مركز دراسات الكوفة، المجلد(5)، العدد(7)، العراق، 2008، ص200.
(32) محمد علي الكرباسي، شرح قانون الأحوال الشخصية رقم(188) لسنة 1959، مطعبة بغداد(بغداد:1989)، ص6 ؛ للمزيد من التفاصيل ينظر: غسان كريم عبد، اثر التشريع الإسلامي في قانون الأحوال الشخصية العراقي رقم (188) لسنة 1959، مجلة الجامعة العراقية، الجزء(3)، العدد(54)، بغداد،2022، ص381-382.
(33) نبيل مهدي زوين، الوجيز شرح قانون الأحوال الشخصية العراقي، مطبعة بغداد (بغداد:2020)، ص9 .
(34) بو جمعة حمد، أثر الفقه الإسلامي في القوانين المدنية للدول العربية،مجلة الأستاذ الباحث للدراسات القانونية والسياسية، المجلد(2)، العدد (7)، سبتمبر 2017، ص739.
(35) حشاد حسام، تقنين الفقه الإسلامي كخطوة لتوحيد التشريعات في البلاد العربية الإسلامية، كتاب المؤتمر الثاني للمحامين العرب، المنعقد بالقاهرة من 3-5 مارس 1956، طبع باشراف نقابة المحامين، مطبعة حجازي، ط5(مصر:1077)، ص25.
(36) بو جمعة حمد، أثر الفقه الإسلامي ، ص739.
(37) حول ذلك ينظر: عبدالرزاق السنهوري، مقال من مجلة الاحكام العدلية الى القانون المدني العراقي، مجلة القضاء، السنة 02، مارس1936، بغداد، ص20؛ بوزغبية محمد، حركة تقنين الفقه الإسلامي في البلاد التونسية، مركز النشر الجامعي(تونس:2003)، ص ص 206-207.
(38) حول ذلك ينظر: عبد الرزاق السنهوري، الوسيط في شرح القانون المدني الجديد، منشورات الحلبي الحقوقية،ط3(بيروت:2000)، 1/56-59.
(39) بو جمعة حمد، أثر الفقه الإسلامي ، ص739.
(40) عمر مرزوقي، مفتاح عبد الصمد، شرط الكفاءة في الزواج في الفقه الإسلامي وقانون الاسرة الجزائري، رسالة ماجستير، غير منشورة، مقدمة الى كلية الحقوق والعلوم السياسية، جامعة محمد بوضياف بالمسيلة، الجزائر،2020، ص12.
(41) الطبري، تاريخ الطبري، تحقيق: عبد مهنا (بيروت:2012)، 3/35؛ ابن عساكر، ابي القاسم علي بن الحسن ابن هبة الله الشافعي(ت 571ه/ 1175م)، تاريخ مدينة دمشق، تحقيق: محب الدين أبي سعيد عمر بن غرامة العمري،دار الفكر للطباعة والنشر والتوزيع،( بيروت :1995)، 3/196.
(42) البلاذري، احمد بن يحيى بن جابر(ت 279ه/892م)، انساب الاشراف، تحقيق: سهيل زكار، رياض زركلي، دار الفكر(بيروت:1996)، 2/ 420؛ وللمزيد حول ذلك ينظر:الصنعاني، المصنف الصنعاني. أبو بكر عبد الرزاق بن همام الحميري (ت 211ه/827م)، المصنف، تحقيق: ايمن نصرالدين الازهري، دار الكتب العلمية (بيروت: 2000).، 6/123-124؛ ابن ابي شيبة،عبد الله بن محمد (ت235ه/ 849م)، المصنف، تحقيق: ابي محمد أسامة بن إبراهيم بن محمد، الفاروق الحديثة للطباعة والنشر، (القاهرة: 2008)، 6/312؛ الاثر صحيح انظر: الشوكاني، محمد بن علي (ت 1255ه/ 1839م)،نيل الاوطار من اسرار منتقى الاخبار، تحقيق: محمد صبحي بن حسن حلاق، دار ابن الجوزي ( الدمام: 2006)، 6/261؛ محمد زيدان زيدان ، الكفاءة في عقد النكاح، مجلة الجامعة الاسلامية، المجلد (17)، العدد (1)، القدس، يناير،2009 ص367 .
(43) حول ذلك ينظر: اسمهان سالم علي، حق الخيار للزوجة في طلب التفريق لفقد الكفاءة، مجلة القرطاس، المجلد (10)، العدد (10)، بنغازي، 2020، ص49.
(44) ينظر: عزة ضاحي، المبادئ القانونية التي قررتها محكمة النقض السورية في قضايا الأحوال الشخصية، المطبعة الجديدة(دمشق:1978)، ص150؛ وينظر عن تأثير الشريعة الإسلامية على ذلك القانون: نادية خير الدين عزيز، دور قانون الاحول الشخصية في رعاية صحة المرأة النفسية والبدنية، مجلة الرافدين للحقوق، المجلد (13)، العدد(49)، السنة(16)،2009، ص31.
(45) محمد احمد حسن القضاة، الوافي في شرح قانون الأحوال الشخصية الأردني الجديد المرقم (36) لسنة 2010م،عقد الزواج وآثاره (من المادة 1-79)، الكتاب الأول، ص ص85-92.
(46) مجموعة التشريعات الكويتية، قانون الأحوال الشخصية المعدل بالقوانين أرقان 61لسنة 1996 و29 لسنة 2004 و66 لسنة 2007، وقانون إجراءات دعاوى النسب وتصحيح الأسماء، وزارة العدل، فبراير، 2011، الطبعة الأولى، الجزء الثامن، ص21.
(47) ينظر حول المشرع السعودي: نورة بنت زيد مبارك الرشود، الخلاف الفقهي في كفاءة النسب وموقف المرافعات الشرعية دراسة فقهية مقارنة،مجلة الدراسات الإسلامية والبحوث الاكاديمية، العدد (75)، الرياض، 2016، ص176-177.
(48) عمر مرزوقي، مفتاح عبد الصمد، شرط الكفاءة ، ص ص 12، 25.
(49) عبد الرحمن بن محمد عوض الجزيري، الفقه على المذاهب الأربعة، دار الكتب العلمية (بيروت:2003)، 4/53-54.
(50) فاروق عبد الله عبد الكريم، الوسيط في شرح قانون الأحوال الشخصية، ص40؛ حيدر حسين كاظم الشمري، قانون الأحوال الشخصية، ص203.
(51) فاروق عبد الله عبد الكريم، الوسيط في شرح قانون الأحوال الشخصية، ص74؛ ألغيت عبارة (الخامسة عشرة) الواردة في تلك المادة وحلت محلها عبارة (السابعة عشرة) بموجب القرار رقم 62 الصادر من رئاسة إقليم كوردستان بتاريخ 29/4/2000.
(52) حسن البغا، مصطفى البغا، قانون الأحوال الشـخصية (1) ، من منشورات الجامعة الافتراضية السورية(دمشق:2018)، ص110-114.
(53) عثمان التكروري، شرح قانون الأحوال الشخصية وفقاً لاحدث التعديلات، دار الثقافة للنشر والتوزيع،ط5(عمان:2011)، ص82.
(54) عمر مرزوقي، مفتاح عبدالصمد، شرط الكفاءة، ص 13.
(55) حول تأثير المذهب الجعفري على المشرع العراقي ينظر: حيدر حسين كاظم الشمري، قانون الأحوال الشخصية ص ص200، 2009.
(56) فاروق عبد الله عبد الكريم، الوسيط في شرح قانون الأحوال الشخصية، ص97.
(57) معوض محمد مصطفى سرحان، الأحوال الشخصية حسب المعمول به في المحاكم الشرعية المصرية والسودانية والمجالس الحسبية، مطابع رمسيس (الإسكندرية:1953)، ص ص168-172.
(58) ابن سعد، محمد بن سعد النمري(ت230ه/845م)، الطبقات الكبرى، تحقيق: علي محمد عمر، الناشر مكتبة الخانجي (القاهرة: 2001)، 10/98.
(59) البلاذري، انساب الاشراف، 2/69، 111.
(60) إسماعيل ابابكر علي البامرني، احكام الاسرة (الزواج والطلاق) بين الحنفية والشافعية دراسة مقارنة بالقانون، دار الحامد للنشر والتوزيع(عمان :2009)، ص88.
(61) ابن قتيبة: عبدالله بن عبدالمجيد الدينوري (ت 276ه/889م)، عيون الاخبار، تحقيق: منذر محمد سعيد ابو شعر،المكتب الاسلامي(بيروت:2008)، 1/385.
(62) السرخسي، شمس الدين محمد بن احمد بن ابي سهل(ت483ه/1090م)، كتاب المبسوط، تصنيف: خليل الميس، دار الكتب العلمية (بيروت: 1989)، 5/23-24. إبراهيم المشاهدي، المبادئ القانونية في قضاء محكمة التمييز في قسم الأحوال الشخصية، مطبعة اسعد (بغداد:1989)، ص153.
(63) إبراهيم المشاهدي، المبادئ القانونية في قضاء محكمة التمييز في قسم الأحوال الشخصية، مطبعة اسعد (بغداد:1989)، ص153.
(64) نادية خير الدين عزيز، دور قانون الأحوال الشخصية في رعاية صحة المرأة، ص ص31-32.
(65) للتفاصيل أكثر ينظر: فاروق عبد الله عبد الكريم، الوسيط في شرح قانون الأحوال الشخصية، ص98.
Published
2023-08-31
How to Cite
SEDEEQ, J. Y. (2023). الحتميات التاريخية وأثرها الرجعي على القانون "الكفاءة في الزواج انموذجاً ". Journal of Duhok University, 26(1), 907-918. https://doi.org/10.26682/chjuod.2023.26.1.66